（一）區(qū)分
從 2011 年上海市出租汽車管理?xiàng)l例 1 （滬 11 條例）第 2 條規(guī)定，出租汽車，要么是提 供客運(yùn)服務(wù)的車輛，要么是提供車輛租賃服務(wù)的車輛；其中的客運(yùn)服務(wù)，按照乘客意愿提供， 按照里程和時(shí)間收費(fèi)；其中的車輛租賃服務(wù)，向用戶出租不配備駕駛員的車輛，按照時(shí)間收 費(fèi)。出租汽車，充用于客運(yùn)服務(wù)，就是日常的“打的”，即出租車；如若充用于車輛租賃， 就是的“租車”。 2011 年 8 月 18 日，上海市交通運(yùn)輸和港口管理局，以滬交客〔2011〕427 號(hào)，發(fā)布關(guān) 于規(guī)范汽車租賃行業(yè)管理的若干意見（427 號(hào)管理意見）；427 號(hào)管理意見明確提及：“嚴(yán)格 規(guī)范汽車租賃代駕服務(wù)……車輛租賃服務(wù)不配備駕駛員。客戶確有需求的，汽車租賃企業(yè)可 代為客戶與第三方勞務(wù)公司簽訂勞務(wù)代理合約，由勞務(wù)公司向客戶提供駕駛員……”此即蘇 州流行的約租車。2 從 2015 年前的地方法規(guī)或者政策，可以梳理出來(lái)，出租汽車，區(qū)分為出租車和約租車。 從此背景觀察，2015 年 1 月 1 日實(shí)施的出租汽車經(jīng)營(yíng)服務(wù)管理規(guī)定 3 （2015 年經(jīng)營(yíng)規(guī)定） 第 53 條提到的“出租汽車經(jīng)營(yíng)服務(wù)”，其中的出租汽車，就是出租車；“預(yù)約出租汽車經(jīng)營(yíng) 服務(wù)”，其中的出租汽車，可以是約租車。
（二）監(jiān)管
上述出租車行業(yè)的監(jiān)管者歷經(jīng)數(shù)度變化。1985 年 3 月 20 日，上海市政府頒布，出租車 客運(yùn)管理規(guī)定；其中第 4 條指明，監(jiān)管者是上海市公用事業(yè)管理局。4 1988 年 12 月 6 日， 北京市政府頒行，出租車管理辦法；5 從其中第 3 條，監(jiān)管者是市政管理委員會(huì)。在上述期 間，尚有昆明和沈陽(yáng)等城市，推行類似的非屬法律的政策。6 1997 年 12 月 23 日，建設(shè)部以第 63 號(hào)令，頒布城市出租車管理辦法；其中第 7 條第 1 款規(guī)定：“國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)全國(guó)的城市出租車管理工作。”因這一規(guī)定，行業(yè) 監(jiān)管者變成了國(guó)務(wù)院部委之一建設(shè)部。 1998 年 6 月 18 日，國(guó)務(wù)院辦公廳國(guó)辦發(fā)〔1998〕67 號(hào)關(guān)于印發(fā)交通部職能配置內(nèi)設(shè)機(jī) 構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知，明文提到“將出租車管理職能交給地方各城市人民政府，由其自 行確定管理部門”；1998 年 6 月 23 日，國(guó)務(wù)院辦公廳國(guó)辦發(fā)〔1998〕86 號(hào)關(guān)于印發(fā)建設(shè)部 職能配置內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知，也明確提到“城市出租車管理職能……下放給地 方人民政府，建設(shè)部……不再承擔(dān)此項(xiàng)管理職能”。這時(shí)的監(jiān)管者，恢復(fù)為地方政府。 據(jù) 2005 年數(shù)據(jù)，在全國(guó) 31 個(gè)省市自治區(qū)中，其中 16 個(gè)，出租車行業(yè)，由交通主管部 門監(jiān)管；1 個(gè)，由建設(shè)主管部門監(jiān)管；14 個(gè)，由交通主管部門和建設(shè)主管部門共同監(jiān)管。在 344 個(gè)地級(jí)市中，交通主管部門監(jiān)管的，288 個(gè)；建設(shè)主管部門監(jiān)管的，56 個(gè)。絕大多數(shù)中 小城市的，由交通主管部門監(jiān)管。
海在內(nèi)的城市 100 左右，通過(guò)地方立法管制出租車行業(yè)，包括發(fā)放行政許可。8 因 2008 年國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)改革，在原交通部的基礎(chǔ)上，交通運(yùn)輸部組建；原建設(shè)部指導(dǎo)城 市客運(yùn)之責(zé)，劃入交通運(yùn)輸部；9 2008 年 7 月 10 日，國(guó)務(wù)院辦公廳國(guó)辦發(fā)[2008]74 號(hào)關(guān)于 印發(fā)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部主要職責(zé)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知，明確：“將原建設(shè)部的職 責(zé)劃入住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部……將城市管理的具體職責(zé)交給城市人民政府，并由城市人民政府 確定……城市客運(yùn)……等方面的管理體制。”此即交通運(yùn)輸部統(tǒng)一指導(dǎo)市政府監(jiān)管之體制。 2013 年 2 月 21 日，交通運(yùn)輸部發(fā)出，關(guān)于規(guī)范發(fā)展出租汽車電召服務(wù)的通知；102014 年 7 月 9 日，交通運(yùn)輸部辦公廳發(fā)出，關(guān)于促進(jìn)手機(jī)軟件召車等出租汽車電召服務(wù)有序發(fā)展 的通知。11這類通知，尚可認(rèn)作指導(dǎo)意見。實(shí)際上，從上述指導(dǎo)，2013 年 5 月 6 日，北京市 交通委員會(huì)運(yùn)輸管理局發(fā)布，北京市出租車電召服務(wù)管理試行辦法的通知；122013 年 7 月 5 日，上海市交通運(yùn)輸和港口管理局發(fā)布，關(guān)于規(guī)范本市出租車預(yù)約服務(wù)管理的通知。13 從這樣的背景觀察，2015 年經(jīng)營(yíng)規(guī)定第 6 條明確：“交通運(yùn)輸部負(fù)責(zé)指導(dǎo)全國(guó)出租汽車 管理工作。”此乃明確承認(rèn)交通運(yùn)輸部的指導(dǎo)地位，否則有奪權(quán)地方政府之嫌；2015 年經(jīng)營(yíng) 規(guī)定第 2 章的標(biāo)題是“經(jīng)營(yíng)許可”，是明確的奪權(quán)地方政府。因?yàn)?2008 年形成的是交通運(yùn)輸 部統(tǒng)一指導(dǎo)市政府監(jiān)管之體制，且管理體制確定權(quán)在地方政府。這一確定權(quán)，一定實(shí)際上也 包括行政許可。14 更有意思的是，以出租車涉及的行政許可為例，15在地方，以地方法規(guī)為支撐，比如上 海；交通運(yùn)輸部的 2015 年經(jīng)營(yíng)規(guī)定，只不過(guò)是一部門規(guī)章；從法律的角度看，上述奪權(quán)有 效？如若無(wú)效，是否更顯得無(wú)知者無(wú)畏？在地方，以地方法規(guī)為支撐的城市，有上百之眾； 交通運(yùn)輸部的 2015 年經(jīng)營(yíng)規(guī)定，打算一統(tǒng)天下？從法律的角度看，能起作用？地方法規(guī)和 部門規(guī)章，誰(shuí)強(qiáng)誰(shuí)弱？ 此外，讓人百思不得其解的是，現(xiàn)在上百城市，行政許可都是從地方法規(guī)簽發(fā)；2015 年開始，從 2015 年經(jīng)營(yíng)規(guī)定？如若不是，2015 年經(jīng)營(yíng)規(guī)定在法律意義上存在？如若存在， 每次否決即羞辱部長(zhǎng)？

（三）預(yù)約
2015 年 10 月 10 日，交通運(yùn)輸部起草網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營(yíng)服務(wù)管理暫行辦法，并向 社會(huì)公開以征求意見。16此文以 2015 年經(jīng)營(yíng)規(guī)定為依據(jù)，在此范圍內(nèi)，上述理由 17一樣存在。 在此前提之下，無(wú)須花費(fèi)彈藥討論。


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